Инвестиционное товарищество практика применения
Novie-adresa.ru

Строительный портал

Инвестиционное товарищество практика применения

Инвестиционное товарищество: преимущества и недостатки

Статью на тему: «Инвестиционное товарищество: преимущества и недостатки» предоставил юрист ЗАО “Сибирское правовое агентство” – Гребенщиков Максим. Читайте каждую неделю авторские статьи от ведущих специалистов юридической отрасли, а также, подписывайтесь на нас в социальных сетях: Vkontakte, Facebook, Twitter, Instagram, Telegram. Оставляйте свои комментарии и вопросы, следите за новостями, а также участвуйте в конкурсах от ЗАО “Сибирское правовое агентство”.

Инвестиционное товарищество является относительно новой формой организации предпринимательской деятельности, ключевым моментом которой является то, что формально инвестиционное товарищество не является юридическим лицом, а целью, ради которой создается инвестиционное товарищество, является осуществление инвестиционной, в том числе инновационной деятельности.

В соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционном товариществе» совместная инвестиционная деятельность – это осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по инвестированию общего имущества товарищей в допускаемые федеральным законом и данным договором объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных, в том числе инновационных, проектов. Из данного определения возникает понимание и определение инвестиционного товарищества.

Отметим лишь, что инвестиционное товарищество является нетипичной для России формой предпринимательской деятельности, которая обладает специфическими особенностями, определяющими преимущества и недостатки инвестиционного товарищества, некоторые из которых нельзя однозначно отнести к отрицательным или положительным чертам инвестиционного товарищества.

Одним из преимуществ инвестиционного товарищества, по мнению законодателя, послужившей собственно тому, чтобы данная форма организации предпринимательской деятельности была создана, является то, что в момент разработки законопроекта в российском законодательстве отсутствовали приемлемые для инвестиционного сообщества договорные организационно-правовые формы осуществления коллективной инвестиционной деятельности, учитывающие особенности реализации венчурных (особо рисковых) бизнес-проектов. Имеющиеся в российском праве конструкции, которые могут использоваться для целей коллективной инвестиционной деятельности, в том числе в венчурных проектах, не в полной мере отвечали потребностям российских и зарубежных инвесторов, а также мировой практике венчурного инвестирования. Законопроект об инвестиционном товариществе разработан с учетом анализа и адаптации к российской континентальной системе права Единообразного закона США о партнерстве с ограниченной ответственностью (Uniform Partnership Act Ch.614 Limited Liability Partnerships), Закона Великобритании о партнерстве с ограниченной ответственностью 1907 г., Закона о совместных фондах развития (Pooled Development Funds Act) – (Австралия, 1992 г.). Считаем, что это действительно существенное преимущество инвестиционного товарищества.

Другим однозначным преимуществом инвестиционного товарищества является то, что это «свободная» форма организации предпринимательской деятельности. Инвестиционные товарищества появились в период либерализации современного корпоративного законодательства, определяющей отказ от излишне жесткого государственного регулирования юридических лиц и усиление диспозитивных начал, что выражается в предоставлении участникам гражданского оборота больших возможностей для самостоятельного определения модели поведения в связи с их участием в управлении юридическими лицами. Это выражается в том, что законодатель урегулировал самые существенные условия деятельности инвестиционного товарищества, а на усмотрение будущих товарищей оставил большой спектр организации деятельности инвестиционного товарищества (о действующих органах, о способах оценки вкладов, об обязанностях товарищей, об управлении в товариществе и многие другие).

Другим преимуществом инвестиционного товарищества является конфиденциальность условий договора инвестиционного товарищества, на основании которого и существует само инвестиционное товарищество.

В ст. 12 ФЗ «Об инвестиционном товариществе» определено, что условия договора не подлежат раскрытию и охраняются в соответствии с Федеральным законом «О коммерческой тайне», за исключением раскрытия условий данного договора третьим лицам в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом и договором инвестиционного товарищества.

Таким образом, будущим товарищам инвестиционного товарищества следует детально регламентировать случаи, основания, порядок принятия решения о разглашении условий договора, сам порядок разглашения условий договора инвестиционного товарищества перед третьими лицами. Эти правила могут быть предусмотрены как в самом договоре, так и в качестве приложения к нему. Но товарищи могут вообще не указывать в договоре случаи разглашения условий договора и в таком случае на данный договор инвестиционного товарищества будут распространяться общие условия разглашения конфиденциальной информации, предусмотренной в ФЗ «О коммерческой тайне».

В ч. 3 ст. 12 ФЗ «Об инвестиционном товариществе» установлено, что нотариус, который удостоверил договор инвестиционного товарищества раскрывает информацию о существовании договора инвестиционного товарищества, включающую в себя сведения о дате заключения, номере такого договора, его наименовании (индивидуальном обозначении), об управляющем товарище или управляющих товарищах, для неограниченного круга лиц с момента вступления в силу договора инвестиционного товарищества.

Говоря о конфиденциальности как существенном условии договора стоит отметить, что ч. 2 ст. 12 ФЗ «Об инвестиционном товариществе» предусмотрено, что в договоре не может содержаться условие о запрете раскрытия информации о существовании инвестиционного товарищества перед третьими лицами (о негласном инвестиционном товариществе).

Также, преимуществом может являться то, что договор инвестиционного товарищества и само товарищество не подлежит государственной регистрации, однако договор необходимо нотариально заверять и вносить в специальный реестр у нотариуса, что может нести дополнительные временные и денежные затраты и уже может являться недостатком.

Еще одной особенностью, которая одновременно может являться и преимуществом и недостатком является то, что в качестве вклада в общее имущество товарищей инвестиционного товарищества можно внести свои деловые связи, а также обязанности по ведению бухгалтерского учета в инвестиционном товариществе. Преимуществом данная особенность является в силу того, что те юридические лица, которые в силу определенных причин не обладают серьезными финансовыми активами тем не менее могут внести свои деловые связи или взять на себя функцию бухгалтерского учета в качестве вклада и заниматься инвестиционной деятельностью и получать прибыль. Недостатком же это является в силу того, что возникают сложности в первую очередь с тем, как и во сколько оценить деловые связи, а также с тем, что для товарищей, которые вносят реальное имущество в качестве вклада может оказаться, что деловые связи были переоценены и не имеют действительной стоимости и пользы для инвестиционного товарищества.

Недостатком инвестиционного товарищества является срок, на который оно создается. В соответствии с ч. 1 ст. 13 ФЗ «Об инвестиционном товариществе» максимальный срок, на который может учреждаться инвестиционное товарищество – это пятнадцать лет, а если срок в договоре не установлен, то такой договор действует не более пятнадцати лет. В договоре инвестиционного товарищества также может быть указана цель, по достижении которой договор перестает действовать, если же в течение пятнадцати лет цель договора достигнута не была, то договор, тем не менее, прекращает свое существование. Также, в договоре может быть указана одновременно и цель, по достижении которой договор инвестиционного товарищества прекращает своей действие, и срок, по истечении которого договор прекращает своей действие. В таком случае договор прекратит свое действие в зависимости от того, что наступит ранее – достижение цели или истечение срока, на который учреждено инвестиционное товарищество.

Таким образом, может получиться ситуация, в которой товарищи инвестиционного товарищества либо изначально планировали заниматься совместной инвестиционной деятельностью более 15 лет, либо они не уложились в срок, оговоренный в договоре и им придется заново заниматься мероприятиями по организации инвестиционного товарищества.

Еще одним недостатком является то, что имущество, вносимое в качестве вклада в общее имущество инвестиционного товарищества может использоваться только для совместной инвестиционной деятельности и никак иначе. Само же инвестиционное товарищество должно заниматься только инвестиционной деятельностью и никакой иной. Договор инвестиционного товарищества является предпринимательским, на что указывает цель договора – извлечение прибыли. Но целью договора является также и то, что участники договора реализуют извлечение прибыли посредством совместной инвестиционной деятельности, что дополнительно подтверждается п. 2 ст. 11 ФЗ «Об инвестиционном товариществе», в котором указано, что условия договора инвестиционного товарищества не могут предусматривать осуществление его участниками иной совместной деятельности, за исключением предусмотренной настоящим Федеральным законом совместной инвестиционной деятельности.
Таким образом, в случае, если участники совместного инвестиционного товарищества решать заниматься совместно иной не инвестиционной деятельностью, им придется учреждать новое юридическое лицо с иными уставными целями. При этом возникнут проблемы с использованием имущества, внесенного в общее имущество инвестиционного товарищества, а также возникнет необходимость заключения множества различных соглашений и договоров.

Подводя итог можно сказать, что инвестиционное товарищество является неоднозначной формой осуществления предпринимательской деятельности, но обладающее некоторыми серьезными преимуществами в виде конфиденциальности условий договора инвестиционного товарищества, включая информацию о лицах, его учредивших, а также большой свободы в организации самого инвестиционного товарищества, что является, скорее всего, определяющими моментами в выборе именно такой формы организации предпринимательской деятельности.

Чтобы каждый день получать больше информации, подписывайтесь на нас в социальных сетях:

Инвестиционное товарищество практика применения

Перед изучением Обзора рекомендуем предварительно ознакомиться с его оглавлением.

I. Основные положения о договоре простого и инвестиционного товарищества

I. Основные положения о договоре простого и инвестиционного товарищества

Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) используется участниками имущественного оборота для объединения совместных усилий и имущества и для решения каких-либо задач, достижения целей, не требующих создания юридического лица. Он может использоваться для предпринимательской деятельности, а также и для достижения целей, не связанных с предпринимательством.

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (пункт 1 статьи 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Читать еще:  Что означает серия и номер паспорта

Основными отличительными признаками данного договора являются:

– наличие общей конечной цели, которая может выражаться в достижении различных экономических и юридических результатов, в том числе в заключении товарищами иных договоров во исполнение договора простого товарищества (например, продажа имущества, совместное выполнение подрядных работ или оказание услуг и др.);

– объединение вкладов товарищей (денег, иного имущества, профессиональных и иных знаний, навыков и умений, а также деловой репутации и деловых связей) с целью формирования общего имущества, на основе которого строятся имущественные отношения товарищей с третьими лицами и между собой;

– совместная деятельность как обязанность товарищей действовать совместно и согласованно для достижения общей единой цели.

По общему правилу участниками договора простого товарищества (участниками, товарищами) могут быть любые субъекты, за исключением членов товарищества, созданного для осуществления предпринимательской деятельности. В таком случае, как следует из пункта 2 статьи 1041 ГК, сторонами договора простого товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Существенными условиями договора простого товарищества являются соглашение о предмете совместной деятельности, размерах и порядке внесения вкладов в совместную деятельность, о совместных действиях товарищей и об общей цели.

При этом согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.02.2013 N 13096/12 по делу N А40-104805/10-29-907, совместность действий товарищей является конституирующим признаком этого договора, взаимный обмен удовлетворениями между товарищами (пункт 2 статьи 308 ГК РФ) не может составлять его основную, превалирующую цель. Обязанности товарищей по отношению друг к другу могут быть связаны с внесением вкладов в общее имущество, управлением этим имуществом и совместными делами товарищей, однако не должны состоять лишь в совершении действий одним товарищем по отношению к другому, приводящих к удовлетворению экономического интереса последнего, и встречной обязанности такие действия оплатить.

Поскольку в простом товариществе отсутствуют органы управления, а осуществление совместной деятельности предполагает согласование общих решений как по вопросам осуществления взаимоотношений с третьими лицами, так и управление внутри самого товарищества, законодатель урегулировал возможный порядок принятия решений, как связанных с взаимодействием с третьими лицами (пункты 1-4 статьи 1044 ГК РФ) и так и касающихся всех внутренних взаимоотношений товарищей (пункт 5 статьи 1044 ГК РФ).

Существует особая разновидность договора простого товарищества – договор инвестиционного товарищества. Так, Федеральным законом от 28.11.2011 N 335-ФЗ “Об инвестиционном товариществе” конкретизирован договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) в части инвестиционной деятельности. В силу пункта 2 статьи 1 Закона N 335-ФЗ он в соответствии с ГК РФ регулирует особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договора инвестиционного товарищества), включая правовое положение и ответственность участников договора инвестиционного товарищества, порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей участников договора инвестиционного товарищества. Тем самым, Закон N 335-ФЗ дополняет ГК РФ применительно к совместной инвестиционной деятельности товарищей с целью создания правовых условий для привлечения инвестиций в экономику Российской Федерации и реализации инвестиционных проектов на основании договора инвестиционного товарищества.

Ниже приводится обзор выводов судов, изложенных в решениях конкретных дел, по спорным вопросам договора простого и инвестиционного товарищества, а именно:

– признание договора недействительным или незаключенным;

– обязательность участия товарищей в покрытии общих расходов и убытков;

– споры о взыскании нераспределенной прибыли;

– отказ товарищу в его праве на ознакомление со всей документацией по ведению дел товарищества.

II. Выводы судов по спорным вопросам договора простого и инвестиционного товарищества

1. Признание договора недействительным или незаключенным

1.1. Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 21.08.2014 по делу N А72-13901/2013

Исковые требования:

Индивидуальный предприниматель Габунов Н.Р. (участник 1) обратился в суд к индивидуальному предпринимателю Ратникову А.В. (участнику 2) с требованиями о признании недействительным договора о совместной деятельности, заключенного между сторонами спора, применении последствий недействительности сделки к указанному договору.

Решение суда:

В удовлетворении исковых требований отказано.

Позиция суда:

Указав, что законодательство разграничивает сферы действия законодательных актов об инвестиционной деятельности и о долевом строительстве, при этом если для участия в строительстве застройщик (юридическое лицо или индивидуальный предприниматель) привлекает денежные средства иных лиц, он вправе заключать не только договор об участии в долевом строительстве, но и иные договоры, а гражданско-правовая природа заключаемого договора, отличная от договора долевого участия в строительстве, не может являться безусловным основанием для признания такой сделки ничтожной, установив, что по условиям оспариваемого договора о совместной деятельности стороны обязались соединить свои вклады и действовать совместно без образования юридического лица в соответствии со статьей 1041 ГК РФ для подготовки строительства торгового центра, суд пришел к выводу о том, что содержание данного договора позволяет вполне определенно установить волю сторон относительно правового результата в рамках данного договора, а также определить права и обязанности сторон, а приведенные ИП Габуновым Н.Р. (участником 1) обстоятельства являются недостаточными для обоснования притворного характера сделки и не свидетельствуют о том, что в действительности сторонами совершен заем денежных средств или договор долевого участия в строительстве, оспаривание участником 1 заключенного договора фактически направлено на отказ от исполнения принятых обязательств по договору.

1.2. Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 18.08.2015 N Ф09-5631/15 по делу N А76-27180/2013 (Определением Верховного Суда РФ от 30.11.2015 N 309-ЭС15-15741 отказано в передаче дела N А76-27180/2013 в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного постановления)

Исковые требования:

Индивидуальный предприниматель Егорова Т.А. (участник 1) обратилась в суд к индивидуальному предпринимателю Иванову А.А. (участнику 2) с требованиями о признании договора о совместной коммерческой деятельности (простого товарищества) в редакции дополнительных соглашений к нему незаключенным и не порождающим правовых последствий, а также о признании недействительными актов приема-передачи денежных средств.

Решение суда:

В удовлетворении исковых требований в части признании договора о совместной коммерческой деятельности (простого товарищества) незаключенным и не порождающим правовых последствий отказано. В части требования о признании недействительными актов приема-передачи денежных средств дело направлено на новое рассмотрение.

Позиция суда:

Обратив внимание на то, что по смыслу пункта 1 статьи 1041 ГК РФ существенными условиями договора простого товарищества являются условия о соединении вкладов, о совместных действиях товарищей и об общей цели, для достижения которой эти действия совершаются, выявив и оценив длительные личные взаимоотношения сторон договора о совместной коммерческой деятельности (простого товарищества), а также возникшие в связи с имевшимися договоренностями правоотношения сторон, исследовав последующие действия и поведение ИП Егоровой Т.А. (участника 1) и ИП Иванова А.А. (участника 2), изучив и дав оценку условиям договора, суд установил, что сторонами были достигнуты соглашения по всем существенным условиям данного вида договора, эти соглашения и условия не противоречат требованиям закона и исполнялись сторонами бесспорно более года: земельный участок был приобретен, осуществлен его раздел, производилось строительство индивидуальных жилых домов с целью реализации коммерческого проекта по организации и строительству коттеджного поселка с последующей реализацией построенных в нем жилых домов и земельных участков, и пришел к выводу об отсутствии оснований для признания данного договора незаключенным и не порождающим правовых последствий.

1.3. Постановление ФАС Московского округа от 24.02.2014 N Ф05-5451/2012 по делу N А41-44607/11

Исковые требования:

ЗАО “Мосстроймеханизация-5” (инвестор 1) обратилось в суд к ООО “Ви Эм Пи Инвест”, ООО “Балашиха Сити”, Администрации г/о Балашиха, Министерству строительного комплекса Московской области, ООО “Ориенс Строй” (соинвесторам) с требованиями о признании недействительным дополнительного соглашения к инвестиционному контракту, заключенного между Министерством строительного комплекса Московской области, Администрацией г/о Балашиха, ООО “Ви Эм Пи Инвест”, ЗАО “МСМ-5”, ООО “Ориенс Строй” и ООО “Балашиха Сити” как несоответствующего требованиям закона, применении последствий недействительности ничтожной сделки к инвестиционному контракту и обязании ООО “Ви Эм Пи Инвест” выплатить в пользу истца денежные средства, обязании ООО “Балашиха Сити” выплатить в пользу истца денежные средства.

Решение суда:

В удовлетворении исковых требований отказано.

Позиция суда:

Доступ к полной версии этого документа ограничен

Ознакомиться с документом вы можете, заказав бесплатную демонстрацию систем «Кодекс» и «Техэксперт» или купите этот документ прямо сейчас всего за 49 руб.

Инвестиционное товарищество: новый инструмент для решения инвестиционных задач

На практике нам неоднократно приходилось сталкиваться с ситуациями, когда инвесторы выделяют средства «под управляющего», которому они доверяют, при реализации небольших проектов по договору займа или путем непосредственного участия в проектах с выплатой вознаграждения управляющему по любому договору, например консультационному. Иначе говоря, такая инвестиционная деятельность оформляется притворными сделками, т. е. выходит за рамки правового поля. Какие же легитимные формы предлагает нам сегодня российское законодательство? Создание управляющей компании и организация ПИФа нецелесообразны прежде всего из-за высокой себестоимости администрирования УК и значительных инфраструктурных издержек ПИФов. Индивидуальное доверительное управление не решает задачи объединения капиталов инвесторов, связано с трудностями получения лицензии профессионального участника и сопряжено с высокой ценой сопровождения. Объединение капитала в хозяйственное общество влечет за собой двойное налогообложение и не создает специальных гарантий для инвесторов.

Читать еще:  Как восстановить записи в трудовой книжке

Инвестиционное товарищество: новый формат знакомых конструкций

В 2012 г. вступил в силу Федеральный закон «Об инвестиционном товариществе», установивший на базе договора простого товарищества новую форму осуществления коллективной инвестиционной деятельности — инвестиционное товарищество (далее — ИТ). Cовместная инвестиционная деятельность в рамках ИТ – это приобретение и (или) отчуждение не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств. Фактически ИТ – это симбиоз уже известных в российском законодательстве правовых конструкций: коммандитного товарищества, или товарищества на вере (организационно-правовая форма юридического лица), и простого товарищества (договор о совместной деятельности). Законодатель постарался избавить новую модель от недостатков ее предшественников, которые стали препятствием для широкого использования в гражданском обороте.

Так, инвестиционное товарищество не является юридическим лицом, т. е. при распределении прибыли между участниками отсутствует промежуточное налогообложение, как в простом товариществе. Одновременно в договор ИТ законодатель добавил свойства, в большей степени присущие юридическому лицу: более сложную процедуру прекращения договора и выделения доли товарища по требованию кредитора (последняя даже более затруднительна, чем в ООО); возможность передачи прав и обязанностей по договору ИТ без согласия контрагентов на перевод долга по общим договорным обязательствам, заключенным от имени инвестиционного товарищества (аналогично передаче доли в ООО). Также была ограничена ответственность отдельных участников договора, что, безусловно, сделало его более привлекательным, чем тот же договор простого товарищества.

Сторонами договора могут выступать коммерческие организации, индивидуальные предприниматели, а также, некоммерческие организации (если осуществление инвестиционной деятельности соответствует целям, ради которых последние созданы). Закон не ограничивает участие в ИТ иностранных организаций. Участники товарищества могут выступать в одной из следующих ролей: товарищ (инвестор), управляющий товарищ, уполномоченный управляющий товарищ. Управляющие товарищи в отличие от инвесторов правомочны «вести общие дела», т. е. в зависимости от объема полномочий распоряжаться активами, заключать сделки. Уполномоченный управляющий товарищ – лицо, которое открывает на свое имя (со ссылкой на инвестиционное товарищество) необходимые банковские и другие счета для хранения/учета активов ИТ, на отдельном балансе ведет учет, рассчитывает и уплачивает НДС, предоставляет другим товарищам информацию об общем имуществе, размере их долей, а также другие сведения, необходимые для ведения ими бухгалтерского и налогового учета и т. п. Управляющих товарищей может быть несколько, уполномоченный управляющий товарищ – только один.

В рамках договора инвестиционного товарищества его участники объединяют денежные вклады, пропорционально которым определяется размер долей в общем имуществе ИТ. Управляющие товарищи при этом могут увеличить размер своего участия путем передачи иного имущества и имущественных прав, включая такие нематериальные активы, как навыки и умения, деловая репутация.

Ведение общих дел инвестиционного товарищества осуществляется по модели, которая напоминает корпоративную. Так, решения, касающихся общих дел ИТ, принимаются всеми товарищами (аналог общего собрания участников хозяйственного общества) и/или инвестиционным комитетом (аналог совета директоров). Собственно, ведение общих дел, т. е. заключение и исполнение сделок осуществляется одним или несколькими управляющими товарищами (аналог управляющей компании, выполняющей функции единоличного исполнительного органа в хозяйственном органе). Но поскольку ИТ не является юридическим лицом, управляющий товарищ совершает сделки от имени товарищества на основании доверенности, а не решений органов общества и корпоративных документов, содержание которых доступно для третьих лиц.

Pro&Contra

Отметим основные аргументы в пользу применения новой правовой конструкции:

  • простота: отсутствие необходимости в каких бы то ни было регистрационных действиях и, как следствие, минимальные сроки для организации сотрудничества инвесторов;
  • экономия: административные издержки на «ведение» договора и «цена вхождения» существенно ниже, чем расходы на создание и поддержание структуры УК, ДУ, ПИФа или профессионального участника рынка ценных бумаг;
  • налоги: отсутствие двойного налогообложения, что делает эту модель более предпочтительной по сравнению с объединением капитала в рамках хозяйственного общества;
  • гибкость: конструкция договора и большое количество диспозитивных норм позволяют индивидуально настроить данный инструмент в зависимости от состава участников, целей сотрудничества и др.

Вместе с тем соответствующие ограничения не позволяют использовать ИТ достаточно широко:

  • круг объектов инвестирования слишком узок, в него не входят котируемые ценные бумаги, финансовые вложения в форме займов или депозитов и пр.;
  • ограничение круга возможных участников инвестиционного товарищества по количеству и субъектному составу (не более 50, невозможность вовлечения в инвестиционный процесс физических лиц – неиндивидуальных предпринимателей);
  • пониженная оборотоспособность прав из договора ИТ;
  • непубличность совместной деятельности: запрет на рекламу и др.

Итак, договор инвестиционного товарищества является новым правовым инструментом, позволяющим решить вопросы объединения и управления капиталом с учетом современных рыночных потребностей. При этом использовать договор ИТ рекомендуется в случаях, когда между участниками имеются доверительные отношения, общая сумма инвестиций не является значительной (10-150 млн руб.). При большем инвестиционном капитале имеет смысл рассмотреть конструкцию паевого инвестиционного фонда.

Договор инвестиционного товарищества может быть с успехом применен для реорганизации модели управления бизнес-активами, имея в виду возможности «конспирации» собственников, правовой защиты активов, с одновременным установлением процедур управления, носящих конфиденциальный характер. Вместе с тем, как любая новая правовая идея, Федеральный закон «Об инвестиционных товариществах» сегодня содержит ряд неточностей и коллизий, оставляет не решенными отдельные практические вопросы. Так, круг объектов инвестирования по единодушному мнению профессионального сообщества является слишком узким и должен быть расширен, как минимум, за счет включения котируемых ценных бумаг, возможности предоставления займов проектным компаниям. Необходимо однозначное разрешение ситуации, когда полномочия управляющего товарища по-разному отраженны в доверенности, решениях органов ИТ или инвестиционной политике. Требуется большая правовая проработка процедур передачи общего имущества в случае прекращения полномочий управляющего товарища, процедур отзыва доверенности, выдачи новой доверенности при изменении состава товарищей и многое другое.

Что представляет собой инвестиционное товарищество

1 января 2012 года вступил в действие ФЗ от 28.11.2011 г. №335, регулирующий отношения участников инвестиционного товарищества (ИТ). В этом же году были внесены изменения в ГК РФ, благодаря которым появилась такая форма взаимодействия, как инвестиционное товарищество. Появились соответствующие поправки и в Налоговом кодексе. ИТ открыло новые возможности. В частности, данная форма товарищества обеспечивает сокращение издержек, повышает степень защиты активов от судебных исков, гарантирует исполнение обязательств по договору.

Что такое инвестиционное товарищество

При ведении деятельности крайне важно правильно подобрать форму для исполнения поставленных целей. ИТ сочетает в себе следующие правовые конструкции:

Целью формирования ИТ стало устранение минусов предыдущих моделей. Товарищество создается на основании соглашения. Предметом соглашения является коллективная деятельность, связанная с инвестированием. В процессе существования ИТ происходит покупка и продажа ценных бумаг, облигаций, долей в капитале. Рассматриваемой деятельностью занимается несколько участников.

Следует отметить несколько особенностей инвестиционного товарищества:

  • Главная цель инвестирования – извлечение прибыли. Полученные средства распределяются между всеми сторонами. При этом нет промежуточного налогообложения. Если учредительная документация ЮЛ является публичной, то условия существования ИТ не раскрываются.
  • ИТ было наделено характеристиками ЮЛ. В частности, это усложненный процесс расторжения соглашения и выдела доли участника.

Инвестиционное товарищество можно сравнить с паевыми фондами.

Участники инвестиционного товарищества

Участниками ИТ могут быть эти лица:

  • Коммерческие компании.
  • ИП.
  • Некоммерческие структуры, если инвестирование не противоречит уставу.

В инвестиционном товариществе могут участвовать иностранные организации. Рассмотрим статус, которыми наделяются участники:

  • Товарищ.
  • Товарищ, занимающийся управленческой деятельностью. Лицо имеет право на ведение общих дел: управление активами, заключение сделок.
  • Уполномоченный товарищ, занимающийся управленческой деятельностью. На это лицо открываются банковские и прочие счета. Уполномоченный товарищ обязан уплачивать НДС, вести учет.

В ИТ может быть несколько управляющих лиц, но уполномоченный товарищ – это всегда один человек.

ВАЖНО! Управляющим товарищем может быть только ЮЛ. Уполномоченным товарищем не может являться иностранная организация. Исключение – компании с представительством в РФ.

После заключения соглашения участники вносят вклады. Доли в совместном имуществе ИТ определяются соразмерно размеру вклада. Размер доли участников может быть увеличен за счет внесения:

  • собственности;
  • прав на собственность;
  • нематериальных активов;
  • деловой операции.

То есть доли участников определяются самим товариществом. К примеру, договор инвестиционного товарищества заключается между двумя участниками. Одна сторона вносит вклад в размере 150 000 рублей, вторая – 50 000 рублей. То есть первому участнику принадлежит доля в размере 75%, а второму – 25%. Однако было принято решение о том, что сторона со вкладом 50 000 рублей увеличивает его за счет своей деловой репутации. Таким образом, доля этого участника увеличивается до 50%. То есть вклад стороны может быть увеличен за счет «виртуальных» вливаний.

Различные вопросы, связанные с деятельностью ИТ, решаются или на общем собрании, или комитетом, в который входят представители. Заключение сделок – ответственность управляющих лиц. Если управляющих несколько, особенности их взаимодействия прописываются в соглашении.

Особенности договора инвестиционного товарищества

Инвестиционное товарищество функционирует на основании ряда документов. В частности, это следующие бумаги:

  • Соглашение.
  • Декларация.
  • Доверенность на ведение дел.

По соглашению двое или несколько участников договариваются об объединении вкладов с целью последующей совместной инвестиционной деятельности. При этом не регистрируется ЮЛ. Изменить условия соглашения можно следующими способами:

  • По соглашению участников.
  • Через суд.

Второй вариант актуален в том случае, если участники не смогли достигнуть согласия в вопросах изменения условий.

Читать еще:  Первая линия наследников Россия

Условия договора

Существенные условия – это такие условия, которые обязательно нужно внести в договор. Рассмотрим их:

  • Указание того, что товарищество является инвестиционным.
  • Размер вкладов, сроки их внесения.
  • Размер долей всех сторон договора, порядок их изменения.
  • Ответственность за невыполнение порядка внесения вкладов.
  • Объем вознаграждения, которое будет выплачиваться управляющим товарищам. Оно может зависеть от полученной прибыли или быть фиксированным.
  • Срок действия соглашения.

Условия договора также могут быть несущественными. То есть включение их в соглашение выполняется на усмотрение участников товарищества. Рассмотрим перечень несущественных условий:

  • Ответственность за невыполнение условий договора.
  • Порядок распределения прибыли от деятельности.
  • Права и обязанности лиц, участвующих в ИТ.
  • Условия, при которых участник, не наделенный статусом управляющего, может обратиться в суд от лица товарищества.
  • Условия изменения объема вознаграждения управляющему, если оно является фиксированным.
  • Условия выхода из ИТ.
  • Порядок отчуждения доли до окончания действия соглашения.
  • Ограничение объема вливаний в один инвестиционный проект.
  • Порядок смены управляющего товарищества.
  • Минимальный объем вклада в один проект.

Несущественные условия зависят от потребностей конкретного ИТ.

Что нельзя включать в договор?

Некоторые условия нельзя вписывать в договор товарищества:

  • Деятельность, не относящаяся к инвестиционной.
  • Неразглашение условий договора.

В соглашении не могут быть пункты, которые противоречат законодательству.

Расчет финансового результата

Расчет финансового результата прописывается в специальной форме, утвержденной приказом Минфина от 13.06.2012 г. №77. В форме присутствуют следующие пункты:

  • ИНН товарищества, КПП.
  • Номер корректировки.
  • Отчетный период.
  • Дата подачи.
  • Название договора ИТ.
  • Контактный телефон.
  • Показатели с рассчитанной суммы: доход от выбытия, траты на приобретение, размер прибыли, убытка и прочее.

Форму расчета финансового результата можно найти в интернете.

Налогообложение инвестиционного товарищества

На основании ФЗ от 28.11.2011 г. №336 были внесены поправки в НК РФ. Существует 2 группы налоговых обязательств:

  1. Общие налоги и сборы. Оплачивает их ответственное лицо.
  2. Налоги и сборы одной из сторон товарищества, сформированные из-за участия в ИТ. Оплачивать их должен непосредственно участник.

Если налоги не выплачиваются, ответственность за это несут все участники товарищества. Задолженность выплачивается за счет общих средств ИТ. Если общих средств не хватает, участники несут субсидиарную ответственность.

ВАЖНО! Ответственность участников не ограничена размером их вклада.

Касательно НДС в законе ничего не говорится. Связано это с тем, что деятельность ИТ связана с операциями с ценными бумагами. Эти действия освобождены от начисления НДС на основании пункта 2 статьи 149 НК РФ.

Инвестиционное товарищество: новый инструмент для решения инвестиционных задач

На практике нам неоднократно приходилось сталкиваться с ситуациями, когда инвесторы выделяют средства «под управляющего», которому они доверяют, при реализации небольших проектов по договору займа или путем непосредственного участия в проектах с выплатой вознаграждения управляющему по любому договору, например консультационному. Иначе говоря, такая инвестиционная деятельность оформляется притворными сделками, т. е. выходит за рамки правового поля. Какие же легитимные формы предлагает нам сегодня российское законодательство? Создание управляющей компании и организация ПИФа нецелесообразны прежде всего из-за высокой себестоимости администрирования УК и значительных инфраструктурных издержек ПИФов. Индивидуальное доверительное управление не решает задачи объединения капиталов инвесторов, связано с трудностями получения лицензии профессионального участника и сопряжено с высокой ценой сопровождения. Объединение капитала в хозяйственное общество влечет за собой двойное налогообложение и не создает специальных гарантий для инвесторов.

Инвестиционное товарищество: новый формат знакомых конструкций

В 2012 г. вступил в силу Федеральный закон «Об инвестиционном товариществе», установивший на базе договора простого товарищества новую форму осуществления коллективной инвестиционной деятельности — инвестиционное товарищество (далее — ИТ). Cовместная инвестиционная деятельность в рамках ИТ – это приобретение и (или) отчуждение не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств. Фактически ИТ – это симбиоз уже известных в российском законодательстве правовых конструкций: коммандитного товарищества, или товарищества на вере (организационно-правовая форма юридического лица), и простого товарищества (договор о совместной деятельности). Законодатель постарался избавить новую модель от недостатков ее предшественников, которые стали препятствием для широкого использования в гражданском обороте.

Так, инвестиционное товарищество не является юридическим лицом, т. е. при распределении прибыли между участниками отсутствует промежуточное налогообложение, как в простом товариществе. Одновременно в договор ИТ законодатель добавил свойства, в большей степени присущие юридическому лицу: более сложную процедуру прекращения договора и выделения доли товарища по требованию кредитора (последняя даже более затруднительна, чем в ООО); возможность передачи прав и обязанностей по договору ИТ без согласия контрагентов на перевод долга по общим договорным обязательствам, заключенным от имени инвестиционного товарищества (аналогично передаче доли в ООО). Также была ограничена ответственность отдельных участников договора, что, безусловно, сделало его более привлекательным, чем тот же договор простого товарищества.

Сторонами договора могут выступать коммерческие организации, индивидуальные предприниматели, а также, некоммерческие организации (если осуществление инвестиционной деятельности соответствует целям, ради которых последние созданы). Закон не ограничивает участие в ИТ иностранных организаций. Участники товарищества могут выступать в одной из следующих ролей: товарищ (инвестор), управляющий товарищ, уполномоченный управляющий товарищ. Управляющие товарищи в отличие от инвесторов правомочны «вести общие дела», т. е. в зависимости от объема полномочий распоряжаться активами, заключать сделки. Уполномоченный управляющий товарищ – лицо, которое открывает на свое имя (со ссылкой на инвестиционное товарищество) необходимые банковские и другие счета для хранения/учета активов ИТ, на отдельном балансе ведет учет, рассчитывает и уплачивает НДС, предоставляет другим товарищам информацию об общем имуществе, размере их долей, а также другие сведения, необходимые для ведения ими бухгалтерского и налогового учета и т. п. Управляющих товарищей может быть несколько, уполномоченный управляющий товарищ – только один.

В рамках договора инвестиционного товарищества его участники объединяют денежные вклады, пропорционально которым определяется размер долей в общем имуществе ИТ. Управляющие товарищи при этом могут увеличить размер своего участия путем передачи иного имущества и имущественных прав, включая такие нематериальные активы, как навыки и умения, деловая репутация.

Ведение общих дел инвестиционного товарищества осуществляется по модели, которая напоминает корпоративную. Так, решения, касающихся общих дел ИТ, принимаются всеми товарищами (аналог общего собрания участников хозяйственного общества) и/или инвестиционным комитетом (аналог совета директоров). Собственно, ведение общих дел, т. е. заключение и исполнение сделок осуществляется одним или несколькими управляющими товарищами (аналог управляющей компании, выполняющей функции единоличного исполнительного органа в хозяйственном органе). Но поскольку ИТ не является юридическим лицом, управляющий товарищ совершает сделки от имени товарищества на основании доверенности, а не решений органов общества и корпоративных документов, содержание которых доступно для третьих лиц.

Pro&Contra

Отметим основные аргументы в пользу применения новой правовой конструкции:

  • простота: отсутствие необходимости в каких бы то ни было регистрационных действиях и, как следствие, минимальные сроки для организации сотрудничества инвесторов;
  • экономия: административные издержки на «ведение» договора и «цена вхождения» существенно ниже, чем расходы на создание и поддержание структуры УК, ДУ, ПИФа или профессионального участника рынка ценных бумаг;
  • налоги: отсутствие двойного налогообложения, что делает эту модель более предпочтительной по сравнению с объединением капитала в рамках хозяйственного общества;
  • гибкость: конструкция договора и большое количество диспозитивных норм позволяют индивидуально настроить данный инструмент в зависимости от состава участников, целей сотрудничества и др.

Вместе с тем соответствующие ограничения не позволяют использовать ИТ достаточно широко:

  • круг объектов инвестирования слишком узок, в него не входят котируемые ценные бумаги, финансовые вложения в форме займов или депозитов и пр.;
  • ограничение круга возможных участников инвестиционного товарищества по количеству и субъектному составу (не более 50, невозможность вовлечения в инвестиционный процесс физических лиц – неиндивидуальных предпринимателей);
  • пониженная оборотоспособность прав из договора ИТ;
  • непубличность совместной деятельности: запрет на рекламу и др.

Итак, договор инвестиционного товарищества является новым правовым инструментом, позволяющим решить вопросы объединения и управления капиталом с учетом современных рыночных потребностей. При этом использовать договор ИТ рекомендуется в случаях, когда между участниками имеются доверительные отношения, общая сумма инвестиций не является значительной (10-150 млн руб.). При большем инвестиционном капитале имеет смысл рассмотреть конструкцию паевого инвестиционного фонда.

Договор инвестиционного товарищества может быть с успехом применен для реорганизации модели управления бизнес-активами, имея в виду возможности «конспирации» собственников, правовой защиты активов, с одновременным установлением процедур управления, носящих конфиденциальный характер. Вместе с тем, как любая новая правовая идея, Федеральный закон «Об инвестиционных товариществах» сегодня содержит ряд неточностей и коллизий, оставляет не решенными отдельные практические вопросы. Так, круг объектов инвестирования по единодушному мнению профессионального сообщества является слишком узким и должен быть расширен, как минимум, за счет включения котируемых ценных бумаг, возможности предоставления займов проектным компаниям. Необходимо однозначное разрешение ситуации, когда полномочия управляющего товарища по-разному отраженны в доверенности, решениях органов ИТ или инвестиционной политике. Требуется большая правовая проработка процедур передачи общего имущества в случае прекращения полномочий управляющего товарища, процедур отзыва доверенности, выдачи новой доверенности при изменении состава товарищей и многое другое.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector